三、案例分析題

　　1.2018年3月15日，廣元公司因為不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被法院受理破產(chǎn)申請，法院審理案件過程中，發(fā)現(xiàn)如下情況：

　　(1)2017年8月，廣元公司將價值100萬元的設(shè)備以60萬元的價格賣給其關(guān)聯(lián)企業(yè)甲公司。

　　(2)2017年10月，廣元公司向乙公司購買貨物，并且買賣合同約定了所有權(quán)保留條款。法院受理破產(chǎn)申請后，雙方均未履行完畢買賣合同。管理人決定對該合同繼續(xù)履行，但在支付75%貨款后，沒有正當理由卻未支付剩余款項。乙公司決定取回貨物。

　　(3)2017年5月，廣元公司提前清償了債權(quán)人丙公司的20萬元債務(wù)，該筆債務(wù)于2018年2月15日到期。

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　　(4)廣元公司對丁公司享有50萬元債權(quán)，但廣元公司無正當理由未行使權(quán)利，導(dǎo)致其債權(quán)的訴訟時效期間于2018年1月24日屆滿。

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)廣元公司將設(shè)備賣給甲公司的行為，管理人是否可以申請撤銷?并說明理由。如果撤銷，廣元公司返還給甲公司的貨款，應(yīng)如何處理?

　　『正確答案』廣元公司將設(shè)備賣給甲公司的行為，管理人可以申請撤銷。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務(wù)人以明顯不合理的價格進行交易的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。

　　人民法院根據(jù)管理人的請求撤銷涉及債務(wù)人財產(chǎn)的以明顯不合理價格進行的交易的，買賣雙方應(yīng)當依法返還從對方獲取的財產(chǎn)或者價款。因撤銷該交易，對于債務(wù)人應(yīng)返還受讓人已支付價款所產(chǎn)生的債務(wù)，受讓人可以請求作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。(3分)

　　(2)乙公司是否可以取回貨物?并說明理由。

　　『正確答案』乙公司不能取回貨物。根據(jù)規(guī)定，買受人破產(chǎn)，其管理人決定繼續(xù)履行所有權(quán)保留買賣合同的，原買賣合同中約定的買受人支付價款或者履行其他義務(wù)的期限在破產(chǎn)申請受理時視為到期，買受人管理人應(yīng)當及時向出賣人支付價款或者履行其他義務(wù)。買受人管理人無正當理由未及時支付價款或者履行完畢其他義務(wù)，或者將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當處分，給出賣人造成損害，出賣可以主張取回標的物。但是，買受人已支付標的物總價款75%以上或者第三人善意取得標的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的除外。(3分)

　　(3)廣元公司提前清償丙公司債務(wù)的行為，是否可以撤銷?并說明理由。

　　『正確答案』廣元公司提前清償丙公司債務(wù)的行為，不能撤銷。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)申請受理前一年內(nèi)債務(wù)人提前清償?shù)奈吹狡趥鶆?wù)，在破產(chǎn)申請受理前已經(jīng)到期，管理人請求撤銷該清償行為的，人民法院不予支持。(2分)

　　(4)廣元公司對丁公司享有的債權(quán)是否因超過訴訟時效期間而喪失法律保護?并說明理由。

　　『正確答案』廣元公司對丁公司享有的債權(quán)，并不因超過訴訟時效期間而喪失法律保護。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人無正當理由未對其到期債權(quán)及時行使權(quán)利，導(dǎo)致其對外債權(quán)在破產(chǎn)申請受理前一年內(nèi)超過訴訟時效期間的，人民法院受理破產(chǎn)申請之日起重新計算上述債權(quán)的訴訟時效期間。(2分)

　　2.(本小題可以選用中文或英文解答。如使用英文解答，須全部使用英文，答題正確的，增加5分，最高得分為15分。)

　　甲上市公司根據(jù)合同于2019年3月19日開出金額600萬元，5個月到期的商業(yè)匯票，交付給乙公司支付材料款，A保證人為甲公司提供保證，并在票據(jù)正面注明保證字樣和保證人簽章。乙收到票據(jù)后按期向承兌人提示承兌。并于2019年6月9日將該票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給丙公司，丙公司又背書轉(zhuǎn)讓給丁公司。丁公司于2019年8月22日向承兌人提示付款，由此牽涉出以下問題：

　　(1)甲公司認為票據(jù)未記載付款地和出票地，記載事項不完整，拒絕付款;承兌人認為持票人未按規(guī)定期限提示付款，拒絕付款。

　　(2)丁公司向丙公司索要票據(jù)款項，丙公司認為票據(jù)背書時未注明背書日期，背書行為無效，拒絕承擔責任。

　　(3)丁要求乙付款，乙認為按照債務(wù)人的順序，應(yīng)先由丙付款，丁不能對其直接要求付款，因此拒絕付款。

　　(4)丁要求A擔保人代為付款，A同意付款。

　　要求：結(jié)合以上資料，根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定，分析回答下列問題。

　　(1)甲的理由是否成立?并說明理由。

　　『正確答案』出票地和付款地屬于相對必要記載事項，記載與否不影響票據(jù)的效力，因此，甲拒絕付款的理由不成立。(1分)

　　The place of issue and the place of payment are the corresponding items, and the record does not affect the validity of the note. Therefore, the reason for A's refusal to pay is not established.

　　(2)承兌人拒絕付款的理由是否成立?并說明理由。

　　『正確答案』承兌人拒絕付款理由不成立。因為該票據(jù)屬于出票后定期付款的匯票，持票人應(yīng)在該票據(jù)到期日起10日內(nèi)提示付款，丁提示付款的時間符合規(guī)定。(2分)

　　The reason why the acceptor refused to pay is not established. Since the bill is a bill of exchange that is periodically paid after the ticket is issued, the bearer should prompt the payment within 10 days from the expiration date of the bill, and the time for prompting the payment is in compliance with the regulations.

　　(3)丁要求丙、乙、A代為付款，屬于行使何種權(quán)利?

　　『正確答案』丁要求丙、乙、A代為付款，屬于行使票據(jù)追索權(quán)。(1分)

　　D requiring c, b and A to make the payment on their behalf is an exercise of the right of recourse.

　　(4)丙公司拒絕付款的理由是否成立?并說明理由。

　　『正確答案』丙的拒絕付款理由不成立。丙屬于丁的前手，且背書日期屬于相對記載事項，記載與否，不影響背書的效力。(2分)

　　The reason for C's refusal to pay is not established. C is the forehand of D, and the date of endorsement is a relatively recorded matter, and whether it is recorded or not does not affect the validity of the endorsement.

　　(5)乙公司拒絕付款的理由是否成立?并說明理由。

　　『正確答案』乙的理由不成立。根據(jù)規(guī)定，持票人可以不按照匯票債務(wù)人的先后順序，對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權(quán)。因此，乙所說的按照債務(wù)人的順序，應(yīng)先由丙付款的理由是不成立的。(2分)

　　The reason for B is not valid. According to the regulations, the holder may exercise recourse against any one, several or all of them in accordance with the order of the debtor of the bill. Therefore, the reason why B said that the payment should be made by C in the order of the debtor is not valid.

　　(6)A保證人向丁承擔保證責任后，是否享有追索權(quán)?并說明理由。

　　『正確答案』A保證人向丁承擔保證責任后，享有追索權(quán)。根據(jù)規(guī)定，保證人向持票人清償債務(wù)后，取得票據(jù)而成為持票人，享有票據(jù)的權(quán)利，有權(quán)對被保證人及其前手行使追索權(quán)。因此，A保證人履行了票據(jù)保證責任后，可以向出票人甲公司行使追索權(quán)。(2分)

　　Guarantor A has the right to recourse after he assumes the responsibility of guarantee to D. According to the regulations, after the guarantor pays off the debt to the holder, the guarantor obtains the bill and becomes the holder, enjoying the right to the bill and exercising the right of recourse against the guarantor and his predecessor. Therefore, after the A guarantor fulfills the obligation of the bill guarantee, he can exercise the right of recourse to the drawer company A.

　　3.2017年10月，甲融資租賃公司(下稱甲公司)與乙公司訂立一份融資租賃合同。該合同約定：甲公司按乙公司要求，從國外購進一套玻璃生產(chǎn)線設(shè)備租賃給乙公司使用;租賃期限10年，從設(shè)備交付時起算;年租金400萬元(每季支付100萬元)，從設(shè)備交付時起算;租期屆滿后，租賃設(shè)備歸乙公司所有。為了保證乙公司履行融資租賃合同規(guī)定的義務(wù)，丙公司所屬的職能部門A在征得丙公司的口頭同意后，與甲公司訂立了保證合同，約定在乙公司不履行融資租賃合同規(guī)定的義務(wù)時，由丙公司的職能部門承擔保證責任。

　　甲公司依約將采購的設(shè)備交付給乙公司使用;乙公司依約開始向甲公司支付租金。

　　合同履行期間，甲公司獲悉：乙公司在融資租賃合同洽談期間所提交的會計報表嚴重不實;隱瞞了逾期未還銀行巨額貸款的事實。甲公司隨即與乙公司協(xié)商，并達成了進一步加強擔保責任的協(xié)議，即：乙公司將其所有的一棟廠房作抵押，作為其履行融資租賃合同項下義務(wù)的擔保。為此，甲公司與乙公司訂立了書面抵押合同，乙公司將用于抵押的廠房的所有權(quán)證書交甲公司收存。

　　盡管如此，乙公司還是繼續(xù)停止向甲公司支付租金。經(jīng)甲公司多次催告，乙公司一直未支付租金。甲公司調(diào)查的情況顯示：乙公司實際已處于資不抵債的境地。

　　合同履行期間，承租物經(jīng)過一段時期的維修，乙公司認為，既然租賃物的所有權(quán)歸出租人所有，那么相應(yīng)維修費應(yīng)該由甲公司承擔。

　　要求：根據(jù)本題所述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)甲公司在乙公司停止支付租金后，可否以乙公司存在欺詐行為為由撤銷融資租賃合同?并說明理由。

　　『正確答案』甲公司在乙公司停止支付租金后，不能以乙公司存在欺詐行為為由撤銷融資租賃合同。根據(jù)規(guī)定，具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。這里甲公司在得知受到欺詐后，沒有提出撤銷合同，而是與乙公司協(xié)商后，同意繼續(xù)履行合同，實質(zhì)上就是以自己的行為放棄撤銷權(quán)，因此，甲公司不能撤銷融資租賃合同。(3分)

　　(2)甲公司是否可以解除融資租賃合同?并說明理由。

　　『正確答案』甲公司可以解除融資租賃合同。根據(jù)規(guī)定，當事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，對方當事人可以解除合同。在本題中，乙公司停止向甲公司支付租金，經(jīng)甲公司多次催告，乙公司一直未支付租金，因此，甲公司可以解除融資租賃合同。(3分)

　　(3)A職能部門與甲公司簽訂的保證合同是否有效?并說明理由。

　　『正確答案』A職能部門與甲公司簽訂的保證合同無效。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)法人的職能部門不得擔任保證人，提供保證的，保證合同無效。(2分)

　　(4)如果乙公司破產(chǎn)，乙公司向甲公司租賃的設(shè)備是否屬于破產(chǎn)財產(chǎn)?并說明理由。

　　『正確答案』如果乙公司破產(chǎn)，乙公司向甲公司租賃的設(shè)備不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，在融資租賃合同中，出租人享有租賃物的所有權(quán)，承租人破產(chǎn)的，租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。在本題中，融資租賃合同尚未履行完畢，租賃設(shè)備的所有權(quán)屬于出租人(甲公司)。(3分)

　　(5)乙公司認為維修費應(yīng)該由甲公司承擔的觀點是否正確?并說明理由。

　　『正確答案』乙公司認為維修費應(yīng)該由甲公司承擔的觀點是不正確的。根據(jù)規(guī)定，承租人應(yīng)當妥善保管、使用租賃物，履行占有租賃物期間的維修義務(wù)，因此，維修費應(yīng)該由承租人乙公司承擔。(3分)

　　(6)乙公司將房產(chǎn)抵押給甲公司的，該抵押權(quán)是否有效?并說明理由。

　　『正確答案』乙公司將房產(chǎn)抵押給甲公司的，該抵押權(quán)無效。根據(jù)《物權(quán)法》規(guī)定，當事人以建筑物設(shè)定抵押時，應(yīng)當辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。在本題中，乙公司以廠房向甲公司設(shè)定抵押時，未辦理抵押物登記，因此，抵押權(quán)無效。(3分)

　　4.和平公司是在上海證券交易所掛牌的上市公司，主營業(yè)務(wù)為家電制造，股份總數(shù)為10億股，公司董事長趙某通過自己投資設(shè)立的華星控股有限公司，持有和平公司51%的股份。網(wǎng)商公司是一家有限責任公司，主營業(yè)務(wù)為電子商務(wù)，錢某持有該公司90%的股權(quán)，孫某持有該公司10%的股權(quán)，錢某任董事長。

　　2017年4月10日，趙某與錢某就和平公司收購網(wǎng)商公司一事達成初步意向。和平公司委托夏華證券公司對網(wǎng)商公司進行調(diào)研并設(shè)計收購方案。夏華證券公司調(diào)查發(fā)現(xiàn)：2014年至2016年，網(wǎng)商公司的年利潤分別為2億元、-1億元和3000萬元;根據(jù)2016年度的審計資料，網(wǎng)商公司的資產(chǎn)總額為和平公司的1.5倍。

　　2017年5月10日，夏華證券公司提出旨在將網(wǎng)商公司資產(chǎn)置入和平公司的重組方案：和平公司向錢某和孫某分別發(fā)行股份9億股和1億股，換取二人所持的網(wǎng)商公司全部股權(quán)之后，和平公司將網(wǎng)商公司吸收合并。

　　該資產(chǎn)重組方案最終被董事會否決。經(jīng)調(diào)整后由股東大會表決通過，并于2017年5月15日公告，6月開始實施。

　　李某是和平公司一名小股東，向中國證監(jiān)會舉報趙某之妻涉嫌內(nèi)幕交易。證監(jiān)會調(diào)查發(fā)現(xiàn)：趙某之妻于5月11日將其個人股票賬戶中的股票，全部賣出，虧損80余萬元;然后立刻全倉買入和平公司的股票。在聽到李某舉報的消息后，其于8月15日賣出全部和平公司的股票，虧損200萬元。證監(jiān)會調(diào)查后對趙某之妻予以處罰。

　　2018年3月，為進一步融資，董事會提出公開發(fā)行新股方案：公司發(fā)行新股1億股，由甲證券公司包銷。根據(jù)和平公司與甲證券公司簽訂的股票包銷合同，股票發(fā)行自核準之日起9個月內(nèi)完成，承銷期限100天，甲證券公司可以預(yù)先購入并留存股份1000萬股，其余部分向公眾發(fā)行。

　　根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

　　(1)資產(chǎn)重組方案是否會導(dǎo)致和平公司的控制權(quán)發(fā)生變更?并說明理由。

　　『正確答案』方案會導(dǎo)致和平公司控制權(quán)發(fā)生變更。和平公司采用發(fā)行股份換取網(wǎng)商公司股份的方式進行重組，發(fā)行后和平公司股份總數(shù)會擴張到20億股，發(fā)行后華星控股持股比例下降為25.5%(5.1/20=25.5%)，達不到控股地位，此時控制權(quán)會發(fā)生變更。(3分)

　　(2)根據(jù)和平公司和網(wǎng)商公司的資產(chǎn)規(guī)模比例以及網(wǎng)商公司的盈利狀況，資產(chǎn)重組方案是否可行?并說明理由。

　　『正確答案』資產(chǎn)重組方案不可行。根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》的規(guī)定，上市公司自控制權(quán)發(fā)生變更之日起60個月內(nèi)，向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%以上的，主板(含中小企業(yè)板)上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實體應(yīng)當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》中規(guī)定的首發(fā)條件。

　　本題中，網(wǎng)商公司的資產(chǎn)總額為和平公司的1.5倍(超過100%)，而和平公司通過發(fā)行股份方式收購網(wǎng)商公司資產(chǎn)并導(dǎo)致控制權(quán)轉(zhuǎn)移，實則為網(wǎng)商公司反向收購和平公司從而實現(xiàn)借殼上市，因此網(wǎng)商公司必須滿足首次公開發(fā)行股票的條件。根據(jù)《首發(fā)管理辦法》的規(guī)定，發(fā)行人最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，而網(wǎng)商公司2014年至2016年的年利潤分別為2億元、-1億元和3000萬元，未滿足“均為正數(shù)”的條件，因此方案不可行。(4分)

　　(3)趙某妻子是否構(gòu)成內(nèi)幕交易?并說明理由。

　　『正確答案』趙某之妻的行為構(gòu)成內(nèi)幕交易。根據(jù)規(guī)定，公司合并屬于重大事件，同時也屬于上市公司內(nèi)幕信息。趙某是上市公司的實際控制人，屬于內(nèi)幕信息知情人，趙某妻子屬于內(nèi)幕信息知情人員的近親屬，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)，從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的證券、期貨交易，相關(guān)交易行為明顯異常，且無正當理由或者正當信息來源的，屬于內(nèi)幕交易行為。本題中，2017年5月10日-5月15日是“內(nèi)幕信息敏感期”，趙某之妻寧可虧損80萬元也要在上市公司公告之前全倉買入其股票，其交易行為明顯異常，因此屬于內(nèi)幕交易行為。(3分)

　　(4)和平公司新股發(fā)行的方案是否有不符合法律規(guī)定之處?并說明理由。

　　『正確答案』有不符合法律規(guī)定之處：

　?、賰H由甲證券公司包銷不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應(yīng)當由承銷團承銷。而本題只有一家承銷商進行承銷，故不符合規(guī)定。(2分)

　?、诠善卑l(fā)行自核準之日起9個月內(nèi)完成不符合規(guī)定。根據(jù)證券法律制度規(guī)定，上市公司發(fā)行新股，應(yīng)于核準之日起6個月內(nèi)發(fā)行，超過6個月未發(fā)行的，核準文件失效，須重新經(jīng)證監(jiān)會核準后方可發(fā)行。(2分)

　?、酃竟善钡某袖N期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。而本題中，甲證券公司的包銷期限為100天，故不符合規(guī)定。(2分)

　?、芗鬃C券公司預(yù)留股票不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券。(2分)

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