三、案例分析題

　　1、甲股份有限公司(簡稱“甲公司”)為A股上市公司，2015年8月3日乙有限責(zé)任公司(簡稱“乙公司”)向中國證監(jiān)會，證券交易所提交權(quán)益變動報(bào)告書，稱其自2015年7月20日開始持有甲公司股份，截至8月1日已經(jīng)通過公開市場交易持有該公司已發(fā)行股份的5%。乙公司同時也將該情況通知了甲公司并予以公告。8月16日和9月3日，乙公司連續(xù)兩次公告其所持甲公司股份分別增加5%，截至9月3日，乙公司成為甲公司的第一大股東，持股15%，甲公司原第一大股東丙股份有限公司(簡稱“丙公司”)持股13%，退居次位。

　　2015年9月15日，甲公司公告稱因籌劃重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)，公司股票停牌3個月。2015年11月1日甲公司召開董事會會議審議丁有限責(zé)任公司(簡稱“丁公司”)與甲公司的資產(chǎn)重組方案，方案主要內(nèi)容是：

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　　(1)甲公司擬向丁公司發(fā)行新股，購買丁公司價值60億元的軟件業(yè)務(wù)資產(chǎn);

　　(2)股份發(fā)行價格擬定為本次董事會決議公告前20個交易日交易均價的85%;

　　(3)丁公司因該次重組取得的甲公司股份自發(fā)行結(jié)束之日起6個月方可自由轉(zhuǎn)讓。該項(xiàng)交易完成后，丁公司將持有甲公司12%的股份，但尚未取得甲公司的實(shí)際控制權(quán);乙公司和丙公司的持股比例分別降至10%和8%。

　　甲公司董事會共有董事11人，7人出席會議，在討論上述重組方案時，2名非執(zhí)行董事認(rèn)為，該重組方案對購入資產(chǎn)定價過高，同時嚴(yán)重稀釋老股東權(quán)益，在與其他董事激烈爭論之后，該2名非執(zhí)行董事離席，未參加表決;其余5名董事均對重組方案投了贊成票，并決定于2015年12月25日召開臨時股東大會審議該重組方案。

　　2015年11月5日，乙公司書面請求甲公司監(jiān)事會起訴投票通過上述重組方案的5名董事違反忠實(shí)和勤勉義務(wù)，遭到拒絕，乙公司遂以自己的名義直接向人民法院起訴5名董事。

　　2015年11月20日，甲公司向中國證監(jiān)會舉報(bào)乙公司在收購上市公司過程中存在違反信息披露義務(wù)的行為，證監(jiān)會調(diào)查發(fā)現(xiàn)，2015年8月1日至3日，戊公司和辛公司通過公開市場交易分別購入甲公司2.5%的股份;戊、辛兩公司事先均向乙出具書面承諾，同意無條件按照乙公司指令行使各自所持甲公司股份的表決權(quán)。戊、辛、乙三公司均未對上述情況予以披露。

　　根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題。

　　<1> 、乙、戊、辛公司在收購甲股份時，是否構(gòu)成一致行動人?并說明理由。

　　<2> 、乙在收購甲股份時，存在哪些不符合證券法律制度關(guān)于權(quán)益變動披露規(guī)定的行為?并說明理由。

　　<3> 、丁與甲的資產(chǎn)重組方案的三項(xiàng)內(nèi)容中，哪些不符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

　　<4> 、2015年11月1日，董事會會議的到會人數(shù)是否符合公司法關(guān)于召開董事會會議法定人數(shù)的規(guī)定?并說明理由。

　　<5> 、2015年11月1日董事會作出的決議是否獲得通過?并說明理由。

　　<6> 、人民法院應(yīng)否受理乙公司的起訴?并說明理由。

　　2、2018年，A股份公司欲公開發(fā)行股票，發(fā)生以下事實(shí)：

　　(1)A公司依據(jù)《公司法》的規(guī)定，報(bào)證監(jiān)會審批。證監(jiān)會在行政辦公會議室進(jìn)行了討論，最后由證監(jiān)會主席批準(zhǔn)了A公司的股票發(fā)行。

　　(2)經(jīng)過依法調(diào)整，A公司獲得證監(jiān)會批準(zhǔn)，準(zhǔn)備發(fā)行工作，擬將公開發(fā)行股票總額的10%自行賣給當(dāng)?shù)赝顿Y者，其余部分委托某證券經(jīng)紀(jì)公司代銷，確定代銷期限為100日，證券公司可以預(yù)留一部分，其余部分向社會公開發(fā)行。

　　(3)上市3年后，已知A上市公司已發(fā)行股份為1億股。B公司為一家有限責(zé)任公司，B公司通過證交所的證券交易，逐步購買A公司的股票。

　　要求：根據(jù)上述資料回答下列問題：

　　<1> 、資料(1)中證監(jiān)會的審批程序是否符合規(guī)定?說明理由。

　　<2> 、資料(2)中的行為是否符合規(guī)定?說明理由。

　　<3> 、根據(jù)資料(3)，如果B公司去年有重大違法行為，能否進(jìn)行上市公司的收購?說明理由。

　　<4> 、根據(jù)資料(3)，如果B公司持有A公司500萬股時，應(yīng)履行什么義務(wù)?

　　<5> 、根據(jù)資料(3)，如果B公司通過證交所的證券交易，持有A公司3000萬股時，若B公司擬繼續(xù)收購A公司股份，應(yīng)怎樣做?

　　三、案例分析題

　　1、

　　【正確答案】 乙、戊、辛構(gòu)成一致行動人。所謂一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或事實(shí)。戊辛向乙書面承諾“無條件按照乙的指令行使甲公司的表決權(quán)”，構(gòu)成一致行動人。(2分)

　　【正確答案】 乙8月1日持有上市公司股份5%，戊、辛在8月1日至8月3日又分別購入上市公司2.5%股份的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。所以在8月1日至8月3日期間，戊、辛不能繼續(xù)收購上市公司的股份。(2分)

　　乙8月16日和9月3日的公告行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到百分之五后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)、證券交易所作出書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告。(1分)

　　【正確答案】 ①發(fā)行價格不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司發(fā)行股份的價格不得低于市場參考價的90%。市場參考價為本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前20個交易日、60個交易日或者120個交易日的公司股票交易均價之一。(2分)

　　②丁取得的股份在6個月后可以轉(zhuǎn)讓不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，特定對象以資產(chǎn)認(rèn)購而取得的上市公司股份，自股份發(fā)行結(jié)束之日起12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。(1分)

　　【正確答案】 董事會的到會人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。題目中董事11人，7人到會，符合要求。(3分)

　　【正確答案】 董事會的決議沒有通過。根據(jù)規(guī)定，董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。題目中董事11人，5人同意，不符合要求。(3分)

　　【正確答案】 法院不受理乙的起訴。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員的行為侵犯公司利益，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會收到規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，符合規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。題目中乙持股時間不足180日，不符合要求。(3分)

　　2、

　　【正確答案】 審批程序不符合規(guī)定。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。發(fā)行審核委員會由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的專業(yè)人員和所聘請的該機(jī)構(gòu)外的有關(guān)專家組成，以投票方式對股票發(fā)行申請進(jìn)行表決，提出審核意見。中國證監(jiān)會再依照審核意見對發(fā)行人的發(fā)行申請作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定，并出具相關(guān)文件。題目中“行政辦公會議室討論然后證監(jiān)會主席批準(zhǔn)”的做法不符合規(guī)定。(3分)

　　【正確答案】 ①A公司擬將公開發(fā)行股票總額的10%自行賣給當(dāng)?shù)赝顿Y者，這不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。(2分)

　?、诖N期限為100日，這不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，證券的代銷、包銷期限最長不得超過九十日。(1分)

　?、圩C券公司可以預(yù)留一部分，不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購人，證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券。(2分)

　　【正確答案】 如果B公司去年有重大違法行為，不能進(jìn)行上市公司的收購。根據(jù)規(guī)定，有下列情形之一的，不得收購上市公司：①收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);②收購人最近3年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;③收購人最近3年有嚴(yán)重的證券市場失信行為;④收購人為自然人的，存在《公司法》規(guī)定的不得擔(dān)任董監(jiān)高的情形;⑤法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認(rèn)定的不得收購上市公司的其他情形。(3分)

　　【正確答案】 如果B公司持有A公司500萬股時，達(dá)到A公司已發(fā)行股份的5%，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報(bào)告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。(3分)

　　【正確答案】 如果B公司通過證交所的證券交易，持有A公司3000萬股時，達(dá)到A公司已發(fā)行股份的30%，若B公司擬繼續(xù)收購A公司股份，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行要約收購。根據(jù)規(guī)定，通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約。(3分)

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