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　　《經(jīng)濟(jì)法》第六章高頻知識(shí)點(diǎn)：有限責(zé)任公司

　　一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

　　(一)設(shè)立條件

　　1、股東條件

　　《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東岀資設(shè)立，允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司。同時(shí)，出資設(shè)立公司的股東還要符合相應(yīng)的資格條件。

　　2、財(cái)產(chǎn)條件

　　有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的岀資額。除了法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定外，公司法沒(méi)有規(guī)定有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本限額和出資期限。

　　3、組織條件

　　(1)公司章程的制定和修改。

　　設(shè)立有限責(zé)任公司必須由股東共同依法制定公司章程，一人有限責(zé)任公司公司章程由股東制定。但是，根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

　　公司章程的修改必須經(jīng)過(guò)股東會(huì)，并且應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

　　(2)公司章程的內(nèi)容

　　有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

　　①公司名稱和住所;

　　②公司經(jīng)營(yíng)范圍;

　?、酃咀?cè)資本;

　?、芄蓶|的姓名或者名稱;

　?、莨蓶|的出資方式、出資額和出資時(shí)間;

　?、薰镜臋C(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則;

　　⑦公司法定代表人;

　?、喙蓶|會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

　　(二)設(shè)立程序

　　1、公告

　　登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記后，應(yīng)當(dāng)發(fā)布公司登記公告。

　　公告后，公司設(shè)立程序即為完成。公司登記的事項(xiàng)可以對(duì)抗第三人。公司未經(jīng)登記的事項(xiàng)，不得對(duì)抗第三人。

　　2、出資證明書(shū)

　　出資證明書(shū)是確認(rèn)股東出資的憑證，應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：公司名稱;公司成立日期;公司注冊(cè)資本;股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期;岀資證明書(shū)的編號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書(shū)由公司蓋章。

　　3、股東名冊(cè)

　　應(yīng)記載下列事項(xiàng)：股東的姓名或者名稱及住所;股東的出資額;出資證明書(shū)編號(hào)。記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。

　　二、組織機(jī)構(gòu)

　　(一)股東會(huì)

　　1、股東會(huì)的職權(quán)

　　有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。

　　股東會(huì)行使下列職權(quán)：

　　(1)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃;

　　(2)選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);

　　(3)審議批準(zhǔn)董事會(huì)或者執(zhí)行董事的報(bào)告;

　　(4)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告;

　　(5)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

　　(6)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;

　　(7)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;

　　(8)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議;

　　(9)對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;

　　(10)修改公司章程;

　　(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　【注意】在有限責(zé)任公司中，對(duì)股東會(huì)職權(quán)事項(xiàng)，股東以書(shū)面形式一致表示同意的，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

　　2、股東會(huì)會(huì)議

　　股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。

　　有限責(zé)任公司的定期會(huì)議一般在每一個(gè)會(huì)計(jì)年度結(jié)束之后召開(kāi)，每年召開(kāi)一次。

　　代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上的董事、監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議。

　　3、股東會(huì)的召集

　?、偈状喂蓶|會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持

　?、谝院蟮墓蓶|會(huì)會(huì)議：董事長(zhǎng)-副董事長(zhǎng)-半數(shù)以上董事推選一名董事-監(jiān)事會(huì)-持有10%以上表決權(quán)股東)

　?、壅匍_(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日以前通知全體股東，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

　　4、股東會(huì)決議

　　股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。

　　有限公司股東會(huì)決議可分為特別決議和普通決議。

　　下列決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)：①修改公司章程;②增加或者減少注冊(cè)資本的決議;③公司合并、分立、解散;④變更公司形式。這類決議就屬于特別決議。

　　(二)董事會(huì)

　　1、組成

　　有限責(zé)任公司董事會(huì)的成員為3至13人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)，執(zhí)行董事的職權(quán)與董事會(huì)相當(dāng)。

　　兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。

　　董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

　　2、 董事任期和董事會(huì)職權(quán)

　　有限責(zé)任公司董事的任期和董事會(huì)職權(quán)與股份有限公司相同。

　　3、董事會(huì)的召集

　　董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持;董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持;副董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。

　　4、董事會(huì)的議事方式和表決程序

　　董事會(huì)的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。

　　(三)經(jīng)理(選設(shè)機(jī)構(gòu))

　　有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。

　　(四)監(jiān)事會(huì)

　　1、監(jiān)事會(huì)的組成

　　有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至兩名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。

　　監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。

　　2、監(jiān)事的任期和監(jiān)事會(huì)的職權(quán)

　　有限責(zé)任公司監(jiān)事的任期和監(jiān)事會(huì)的職權(quán)與股份有限公司相同。

　　3、監(jiān)事會(huì)的召集和決議

　　監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議;監(jiān)事會(huì)主席不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。監(jiān)事會(huì)每年度至少召開(kāi)一次會(huì)議，監(jiān)事可以提議召開(kāi)臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議。

　　三、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

　　一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，禁止其設(shè)立多個(gè)一人有限責(zé)任公司，而且該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

　　公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明自然人獨(dú)資或法人獨(dú)資。

　　【注意】該制度該規(guī)定只適用于自然人，不適用于法人。

　　1、不設(shè)股東會(huì)：股東會(huì)職權(quán)由股東行使，作出的決定應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，并由股東簽字后置備于公司。

　　2、強(qiáng)制審計(jì)：一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

　　3、法人人格否定：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　四、國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

　　國(guó)有獨(dú)資公司是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府委托本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。

　　(一)章程制定的特別規(guī)定

　　國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

　　(二)組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

　　1、股東會(huì)

　　(1)國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)。

　　(2)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)，國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，但合并、分立、解散、增減注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定。

　　(3)重要的國(guó)有獨(dú)資公司的合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)、改制，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

　　2、董事會(huì)

　　(1)董事會(huì)中必須包括職工代表，職工代表由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生;其他董事由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派。

　　(2)設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。

　　(3)董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。

　　(4)國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘;經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理。

　　(5)國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。

　　3、監(jiān)事會(huì)

　　(1)監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于1/3。

　　(2)監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，但監(jiān)事會(huì)中的職工代表由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。

　　(3)監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。

　　五、有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　(一)股權(quán)移轉(zhuǎn)的概念和類型

　　股權(quán)移轉(zhuǎn)，是指有限公司的股權(quán)基于一定的法律事實(shí)而發(fā)生權(quán)屬變更。

　　股權(quán)移轉(zhuǎn)只是股東發(fā)生變化，公司的法人資格不發(fā)生變化，公司的財(cái)產(chǎn)不發(fā)生變化，公司以其財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)的責(zé)任也不發(fā)生變化。

　　有限公司股權(quán)移轉(zhuǎn)包括：基于股東法律行為的自愿轉(zhuǎn)讓、基于法院強(qiáng)制執(zhí)行的強(qiáng)制移轉(zhuǎn)以及基于自然人股東死亡而發(fā)生的股權(quán)繼承。

　　從受讓人是否為原有股東的角度看，股權(quán)移轉(zhuǎn)又可以分為對(duì)內(nèi)移轉(zhuǎn)和對(duì)外移轉(zhuǎn)。

　　(二)股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則

　　1、有限公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓全部或者部分股權(quán)?！豆痉ā穼?duì)此未設(shè)任何限制。

　　2、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意(股東人數(shù)上的過(guò)半數(shù))。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)以“書(shū)面或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式”通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　3、經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

　　【優(yōu)先購(gòu)買權(quán)司法解釋】

　?、倮馇樾?/p>

　　有限責(zé)任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時(shí)，其他股東主張依據(jù)公司法規(guī)定行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

　?、谡髑笠庖?jiàn)方式

　　a. 有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)以“書(shū)面或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式”通知其他股東征求同意。

　　b. 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，其他股東主張轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)當(dāng)向其以“書(shū)面或者其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式”通知轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同等條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

　　【提示】人民法院在判斷是否符合公司法規(guī)定所稱的“同等條件”時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價(jià)格、支付方式及期限等因素。

　　③行使期限

　　a. 有限責(zé)任公司的股東主張優(yōu)先購(gòu)買轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在收到通知后，在公司章程規(guī)定的行使期間內(nèi)提出購(gòu)買請(qǐng)求。

　　b. 公司章程沒(méi)有規(guī)定行使期間或者規(guī)定不明確的，以通知確定的期間為準(zhǔn)。

　　c. 通知確定的期間短于30日或者未明確行使期間的，行使期間為30日。

　　④轉(zhuǎn)讓股東有權(quán)不同意轉(zhuǎn)讓

　　有限責(zé)任公司的轉(zhuǎn)讓股東，在其他股東主張優(yōu)先購(gòu)買后又不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，對(duì)其他股東優(yōu)先購(gòu)買的主張，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

　　【提示】其他股東主張轉(zhuǎn)讓股東賠償其損失合理的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。

　?、蒉D(zhuǎn)讓股東未征求意見(jiàn)轉(zhuǎn)讓股權(quán)

　　有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)征求其他股東意見(jiàn)，或者以欺詐、惡意串通等手段，損害其他股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，其他股東主張按照同等條件購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持;

　　但其他股東自知道或者應(yīng)當(dāng)知道行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的同等條件之日起30日內(nèi)沒(méi)有主張，或者自股權(quán)變更登記之日起超過(guò)1年的除外。

　　【提示】其他股東僅提出確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及股權(quán)變動(dòng)效力等請(qǐng)求，未同時(shí)主張按照同等條件購(gòu)買轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，人民法院不予支持，但其他股東非因自身原因?qū)е聼o(wú)法行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，請(qǐng)求損害賠償?shù)某狻?/p>

　?、奘茏屓藱?quán)利

　　股東以外的股權(quán)受讓人，因股東行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)而不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，可以依法請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓股東承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。

　　(三)股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)則

　　人民法院依照強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

　　其他股東自人民法院通知之日起滿20日不行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

　　(四)股權(quán)繼承規(guī)則

　　自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

　　(五)股權(quán)轉(zhuǎn)移的程序

　　公司內(nèi)部股東之間股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，出讓方與受讓方簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書(shū)，向受讓股東重新簽發(fā)出資證明書(shū)，由公司相應(yīng)修改公司章程和股東名冊(cè)中有關(guān)股東及其出資額的記載。但對(duì)公司章程的該項(xiàng)修改不需要再由股東會(huì)表決。

　　股東向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，除了新股東要提交主體資格證明或自然人身份證明外，其他手續(xù)與前述轉(zhuǎn)讓手續(xù)相同。

　　(六)“一股二賣”的處理規(guī)則

　　①股權(quán)歸屬

　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓后未及時(shí)向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，原股東仍將其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東可以主張?zhí)幏止蓹?quán)行為無(wú)效;但如果第三方構(gòu)成善意取得，第三方可以取得股權(quán)。

　?、谪?zé)任承擔(dān)

　　原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股東請(qǐng)求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任，請(qǐng)求對(duì)未及時(shí)辦理變更登記有過(guò)錯(cuò)的董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。受讓股東有過(guò)失的，可以減輕上述人員的責(zé)任。

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