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　　考點：股份有限公司(第一章第二節(jié))

　　考點解讀

　　一、股份有限公司的設立方式與程序

　　(一)股份有限公司的設立方式

　　股份有限公司既可以采取發(fā)起設立方式，也可以采取募集設立方式。

　　(二)股份有限公司的設立程序

　　股份有限公司的設立程序，因各公司采取的設立方式不同而不同，采取發(fā)起設立方式的設立程序較為簡單，而采取募集設立方式的設立程序則較為復雜?！吨腥A人民共和國公司法》通常采取嚴格準則主義，僅在例外的情形下采取核準主義。

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       發(fā)起設立程序

　　股份有限公司發(fā)起設立的程序通常包括訂立公司章程、發(fā)起人認購股份和繳納股款、選任董事和監(jiān)事、申請登記注冊。按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，股份有限公司發(fā)起設立的主要程序是：

　　(1)批準。

　　(2)發(fā)起人制定公司章程。

　　(3)認購股份和繳納股款。

　　(4)選舉董事會和監(jiān)事會。

　　(5)設立登記。

　　2.募集設立程序

　　按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，股份有限公司募集設立程序主要包括：

　　(1)訂立章程。

　　(2)發(fā)起人認購股份。在募集設立股份有限公司時，允許采取募集設立的國家公司法都規(guī)定了發(fā)起人必須認購占注冊資本總額一定比例的股份，以加大發(fā)起人的責任，減少社會公眾投資者的風險，保護投資者的利益?！吨腥A人民共和國公司法》第八十三條規(guī)定，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。

　　(3)募股程序。發(fā)起人募股是公司廣泛吸收社會投資的一種方式，它直接關系到社會公眾的利益，影響到社會的各個方面，因而世界各國都對公開募股程序作了嚴格的規(guī)定。按照《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，股份有限公司募集設立的募股程序主要包括募股的申請與審批、公開招募與認購股份、繳納股款。

　　(4)召開創(chuàng)立大會。由于股份有限公司募集設立時，認股人根據招股說明書而認購股份，因認股而加入設立中的公司，對公司的設立經過并不詳細了解，他們只有通過創(chuàng)立大會才能夠行使其合法權利，對發(fā)起人的行為進行審查。因此，為了更好地保護認股人的利益，許多國家在公司法中都規(guī)定了募集設立的公司在其設立過程中必須召開創(chuàng)立大會。按照我國公司法的規(guī)定，募集設立的股份有限公司在發(fā)行的股份股款繳足并經法定驗資機構驗資后，發(fā)起人應召集認股人召開公司創(chuàng)立大會。

　　(5)設立登記。

　　二、股份有限公司的組織機構

　　股份有限公司的組織機構主要包括股東大會、董事會、經理和監(jiān)事會。

　　1.股份有限公司的權力機構—股東大會

　　(1)股東大會的性質及其組成。股東大會為股份有限公司必須設立的機關，是股份有限公司的最高權力機關。股東大會由全體股東組成。

　　(2)股東大會的職權。股東大會的職權主要有兩類：其一，審議批準事項;其二，決定、決議事項。

　　(3)股東大會的召開。股東大會分為年會和臨時會議兩種。

　　(4)股東大會的決議。股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。但是公司持有的本公司的股份沒有表決權。股東大會的決議實行股份多數(shù)決定的原則。股東大會必須按照法定的召集方法召集，并依照法定的決議方法通過內容不違法的決議。

　　(5)累積投票權。股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制，即股東大會選舉董事、監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。

　　2.股份有限公司的執(zhí)行機構——董事會

　　(1)董事會的性質及其組成。董事會是股份有限公司必設的業(yè)務執(zhí)行機構和經營意思決定機構，對股東大會負責。董事會由全體董事組成。董事會成員為5人至19人。

　　(2)董事會的職權。股份有限公司董事會的職權適用公司法關于有限責任公司董事會的職權的規(guī)定。

　　(3)董事會會議的召開。股份有限公司的董事會會議分為定期會議和臨時會議兩種。董事會定期會議，每年度至少召開二次會議，每次應于會議召開10日以前通知全體董事和監(jiān)事;董事會召開臨時會議，其會議通知方式和通知時限，可由公司章程作出規(guī)定。股份有限公司董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。

　　3.經理

　　經理是對股份有限公司日常經營管理負有全責的高級管理人員，由董事會聘任或解聘，對董事會負責。

　　4.股份有限公司的監(jiān)督機構——監(jiān)事會

　　(1)監(jiān)事會的性質及其組成。監(jiān)事會是股份有限公司必設的監(jiān)察機構，對公司的財務及業(yè)務執(zhí)行情況進行監(jiān)督。監(jiān)事會由監(jiān)事組成，其人數(shù)不得少于3人。監(jiān)事的人選由股東代表和公司職工代表構成，其中職工代表的比例不得低于1/3。

　　(2)監(jiān)事會的職權?！吨腥A人民共和國公司法》第五十四、五十五條關于有限責任公司監(jiān)事會職權的規(guī)定，適用于股份有限公司監(jiān)事會。

　　三、股份有限公司的股份發(fā)行

　　股份的發(fā)行是指股份有限公司為了籌集公司資本而出售和分配股份的法律行為?！吨腥A人民共和國公司法》規(guī)定：“股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應當具有同等權利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應當相同;任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。”據此，股份發(fā)行應當遵循下列原則：

　　(1)公平、公正的原則

　　所謂公平，首先是指發(fā)行的股份所代表權利的公平，即在同一次發(fā)行中的同一種股份應當具有同等的權利，享有同等的利益，同類股份必須同股同權、同股同利;其次是指股份發(fā)行條件的公平，即在同次股份發(fā)行中，相同種類的股份，每股的發(fā)行條件和發(fā)行價格應當相同。

　　所謂公正，是指在股份的發(fā)行過程中，應保持公正性，不允許任何人通過內幕交易、價格操縱、價格欺詐等不正當行為獲得超過其他人的利益。

　　(2)同股同價原則

　　同股同價是指同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應當是相同的，任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同的價額，對于同一種類的股票不允許針對不同的投資主體規(guī)定不同的發(fā)行條件和發(fā)行價格。這是股權平等原則在股份發(fā)行中的具體體現(xiàn)。

　　四、股份有限公司股份轉讓的相關規(guī)定及對上市公司組織機構的特別規(guī)定

　　股份的轉讓是指股份有限公司的股份持有人依法自愿將自己的股份轉讓給他人，使他人取得該股份的法律行為。

　　表1-8 法律對股份的轉讓作出的限制性規(guī)定

　　總之，股東持有的股份，只要根據轉讓人和受讓人的意愿，依照本法和其他有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定，履行了必要的手續(xù)，轉讓就具有了法律上的效力，依法受到法律的保護。

　　上市公司組織機構的特別規(guī)定，明確了對上市公司治理結構的嚴格要求，這主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　(1)規(guī)定了上市公司重大事項的決策制度

　　《中華人民共和國公司法》第一百二十二條規(guī)定：“上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過”。

　　(2)規(guī)定了上市公司設立獨立董事制度

　　獨立董事是指與其受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的一切關系的特定董事。在上市公司中嘗試設立獨立董事制度還是十分必要的。獨立董事行使職權時不受公司主要股東、實際控制人或者與公司存在利害關系的單位或個人的影響。

　　(3)規(guī)定上市公司董事會設董事會秘書

　　董事會秘書的法定職權主要是程序性的，即主要行使三項職責：一是負責公司股東大會和董事會會議的籌備和文件保管;二是負責公司股權管理(包括股東資料管理等);三是辦理信息披露事務等事宜。

　　(4)規(guī)定了“關聯(lián)董事”的回避制度

　　所謂關聯(lián)關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員違反規(guī)定，利用關聯(lián)關系給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

　　考點練習題

　　1.下列屬于有權提議召開股東會臨時會議的有()。

　?、?代表1/10以上表決權的股東

　?、?1/3以上董事

　　Ⅲ.監(jiān)事會

　?、?高級管理人員

　　AⅡ、Ⅲ、Ⅳ

　　BⅠ、Ⅱ、Ⅲ

　　CⅠ、Ⅱ、Ⅳ

　　DⅠ、Ⅲ、Ⅳ

　　參考答案：B

　　解析：《公司法》第四十條　股東會會議分為定期會議和臨時會議：定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開;代表十分之一以上表決權的股東(Ⅰ正確)，三分之一以上的董事(Ⅱ正確)，監(jiān)事會(Ⅲ正確)或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。

　　2. 關于股份有限公司的設立原則、方式、條件和程序，下列說法正確的有()。

　?、?股份有限公司的設立，可以采取發(fā)起設立或者募集設立的方式

　　Ⅱ.股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額

　　Ⅲ.發(fā)起人應當在15日內主持召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行

　?、?設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中必須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所

　　AⅡ、Ⅲ、Ⅳ

　　BⅠ、Ⅱ、Ⅲ

　　CⅠ、Ⅱ、Ⅲ、Ⅳ

　　DⅠ、Ⅱ、Ⅳ

　　參考答案：D

　　解析：發(fā)起人應當自股款繳足之日起30日內主持召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行(Ⅲ項錯誤)。

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